0371-63215179
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問：某工程合同約定固定總價合同(投標優惠率28%)，招標文件約定材料價格投標優惠不超過10%(根據復核測算，實際也不超過10%)，合同專用條款約定市場波動不調整，合同工期6個月，實際工期40個月(由于拆遷導致，業主證明非施工方原因)，施工方要求調整材料價差，業主單位召開專家意見會同意調整價差，也上報上級部門區政府原則同意調整，調整意見為按施工期間平均信息價和投標當月基價的差距計算，并考慮投標優惠率。請問：1、材料價格調整其工程量是按清單工程量、定額消耗量還是投標消耗量計算。2、價差優惠率是按項目投標優惠率28%、實際每項材料的優惠率、還是整個項目材差優惠率計算？
答：第一個問題關于調整材料價格的工程量應當以什么作為調整依據，首先，清單消耗量指的是招標時甲方提供的用來競爭報價的消耗量，清單消耗量不能作為結算時的消耗量。而投標人投標的消耗量，在之前的案例中也分析過，綜合分析表主要看的是綜合單價，其中的投標消耗量并不是要約，因而也不能作為這里的調整依據。如果按照定額，由于施工單位現場用的實際消耗量會比定額多或者少很多，難以反映實際水平，所以直接適用定額也不合適。這里最好的方法應該是按照簽證，根據實際的消耗量來確定調整的基礎，如果無法確定實際消耗量，走定額消耗量也是一種補充方法。根據《施工合同司法解釋一》第16條的規定，因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。所以在合同沒有約定，又無法還原真實材料數量的情況下，走定額消耗量是一種比較合適的合同漏洞的填補規則?？偨Y來說，工程量首先應該據實反映，但如果據實反映確有困難，走定額更為合適。
關于第二個問題，《2013工程量清單計價規范》9.8.3規定，發生合同工程工期延誤的，應按照下列規定確定合同履行期的價格調整：1、因非承包人原因導致工期延誤的，計劃進度日期后續工程的價格，應采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較高者。2、因承包人原因導致工期延誤的，計劃進度日期后續工程的價格，應采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較低者。這個規定的理念更多的是違約者不受益的原則，本題中非因承包人原因導致的工期延誤，直接適用較高的價格即可，根本無需考慮投標優惠率?！睹穹ǖ洹返?04條規定，因發包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。所以在發包人原因造成價格調整時，承包人可以按照實際的損失來主張賠償，這也符合《民法典》第513條確定的違約者不受益的原則。雖然這個條文規定的是政府指導價或政府定價下的情形，但該條文體現的原則可以類推適用。所以第二個問題的答案其實無需考慮優惠率，只需要減去投標的材料價格和基準價之間的價差即可。
總體來說，雙方可以針對以上問題先進行協商，若協商不成施工單位可以選擇直接起訴。
