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問：EPC項目合同暫定2.5億，招標文件也明確規定不能超過2.5億；合同約定按2012定額計價，材料按造價信息調整。最終審定價遠超合同價，超出部分應該如何處理？
答：《建設項目工程總承包合同示范文本(征求意見稿)》中的簽約合同價是指發包人和承包人在合同協議書中確定的總金額，包括暫估價及暫列金額等。合同價格是指發包人用于支付承包人按照合同約定完成承包范圍內全部工作的金額，包括合同履行過程中按合同約定發生的價格變化。可見合同簽約價并不是最終的結算價格，簽約合同價只是雙方提前在合同中約定的，而合同價格才是最終確定的結算價格。這個問題產生爭議的主要原因在于未能正確區分簽約合同價與合同價格之間的區別，由于最終結算價一定會考慮計價的方式及合同履行過程中發生的調整因素，因此二者一定會存在差異。
關于合同簽約價，《建設項目工程總承包合同示范文本(征求意見稿)》還有下列說明：1.4.4條規定，發包人對于工程的技術標準、功能要求高于或嚴于現行國家、行業或地方標準的，應當在《發包人要求》中予以明確。除專用合同條件另有約定外，應視為承包人在簽訂合同前已充分預見前述技術標準和功能要求的復雜程度，簽約合同價中己包含由此產生的費用。1.10.4規定，除專用合同條件另有約定外，承包人在投標文件中采用的專利、專有技術、技術秘密的使用費已包含在簽約合同價中。13.4.1規定，對于依法必須招標的暫估價項目，專用合同約定由承包人作為招標人的，招標文件、評標方案、評標結果應報送發包人批準。與組織招標工作有關的費用應當被認為已經包括在承包人的簽約合同價中。總結來說，這個三個條款對簽約合同價所包含的范圍都做了進一步的明確，合同當事人也應當足夠重視這些規定，充分認識到簽約合同價的內容。
合同約定按2012定額計價，材料按造價信息調整，這是案例中約定的工程總承包項目的計價方式。一般工程總承包合同的計價方式包括總價計價、按定額下浮計價以及平方米單價計價等，《房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包管理辦法》第16條規定，企業投資項目的工程總承包宜采用總價合同，政府投資項目的工程總承包應當合理確定合同價格形式。采用總價合同的，除合同約定可以調整的情形外，合同總價一般不予調整。所以工程總承包合同的計價模式并不只有總價模式這一種，案例中問題產生的原因就在于將EPC合同當然地視作總價合同了。合同中暫定的2.5億價款其實并不具有絕對的法律約束力，如果履行過程中超過簽約合同價，只要工程驗收合格，當事人也應該按照定額計價的約定支付相應價款。
尹貽林老師經常強調的一種理念——按規定而約定。無論是16號令、369號文還是《清單計價規范》，其中都涉及很多關于工程計價的規定。雖然在合同法領域當事人的意思自治是最核心的部分，合同約定按照平方米單價計價或者按照定額下浮都是合法有效的，但約定應當在法律規定的框架內，并且在當事人沒有約定或者約定不明的情況下，應該按照法律規定依據合同漏洞填補規則對當事人的意思表示進行完善和補充。
另外，如果這個項目是政府投資項目，在工程結算超過概算的情況下，根據《政府投資條例》第23條規定，政府投資項目建設投資原則上不得超過經核定的投資概算。因國家政策調整、價格上漲、地質條件發生重大變化等原因確需增加投資概算的，項目單位應當提出調整方案及資金來源，按照規定的程序報原初步設計審批部門或者投資概算核定部門核定；涉及預算調整或者調劑的，依照有關預算的法律、行政法規和國家有關規定辦理。
總結來說，這個問題的結論雙方應該按照約定的定額計價和按信息價調整材料價格的方式進行結算。如果合同既明確約定采用總價形式且總價為2.5個億，又約定按照定額計價，這種前后沖突的情形屬于合同條款約定不明，應該根據合同漏洞填補規則最終還是應該按照定額計價。
